Term sheet

Ya sea en un proceso de compra de empresa o en conversaciones con inversores, el term sheet o carta de intenciones supone el primer paso hacia la celebración de un contrato.

Tabla de contenidos

• ¿Qué es un term sheet?
• ¿Qué cuestiones regula un term sheet?
• ¿Es jurídicamente vinculante un term sheet?
• ¿Qué ocurre si la inversión no llega a efectuarse?
• ¿Qué extensión debería tener un term sheet?
• Conclusión y consejos del Lozano Schindhelm

¿Qué es un term sheet?

Un term sheet es un documento que se redacta antes de una transacción o financiación y que sirve para dejar constancia de los puntos clave del futuro contrato que están negociando las partes. Idealmente, los aspectos recogidos en el term sheet se recogerán en el contrato en esos mismos términos. En síntesis, por tanto, se trata de una declaración de intenciones que una o ambas partes redactan voluntariamente por escrito y que pretende proporcionarles seguridad sin necesidad de grabar en piedra los puntos concretos.

¿Qué cuestiones regula un term sheet?

Al no ser un documento necesario, no existen reglas fijas sobre el contenido de un term sheet. La práctica demuestra que resulta útil para definir los elementos centrales del contrato proyectado y de la futura cooperación entre las partes. En función del objeto del contrato, el term sheet suele abarcar los siguientes puntos clave:

• Estructura temporal de la transacción.
• Importe de la financiación prevista y modo de utilización de los fondos.
• Método de valoración de la empresa.
• Reglas de salida.
• Compromisos de confidencialidad (non-disclosure agreement, NDA).
• Acuerdos de exclusividad.
• Prohibiciones de competencia.

¿Es jurídicamente vinculante un term sheet?

El term sheet no sustituye al contrato y suele dársele un carácter jurídicamente no jurídicamente. Su finalidad es resumir el estado actual de la transacción y de los acuerdos verbales alcanzados por las partes hasta ese momento, así como establecer la hoja de ruta futura. Así pues, el term sheet asume una función de moderación y no es habitual que se le atribuya eficacia jurídicamente obligatoria.

No obstante, el term sheet despliega un cierto efecto psicológico que debe impedir que las partes se desvíen de las condiciones esenciales establecidas en el mismo. En el peor de los casos, una alteración o incluso un incumplimiento de uno de los puntos definidos en el term sheet podrían hacer peligrar toda la operación. Por lo tanto, en la práctica es habitual atenerse a las condiciones fijadas en el term sheet, y esto por sí solo ya pone de manifiesto su importancia en el tráfico comercial.

Las excepciones al carácter no vinculante del term sheet son los compromisos de confidencialidad (respecto de los datos, hechos y documentos comerciales de una parte a los que la otra haya accedido en el contexto de la transacción) y de exclusividad (que implica la prohibición de negociar con otra parte sobre el mismo objeto por un tiempo determinado). Suelen establecerse con carácter vinculante y dar lugar a indemnizaciones de daños y perjuicios en caso de incumplimiento. A menudo se indican de forma expresa en el term sheet las disposiciones a las que las partes desean conferir expresamente eficacia vinculante para ellas.

¿Qué ocurre si la inversión no llega a efectuarse?

Con el inicio de las negociaciones, las partes pueden incurrir en responsabilidad precontractual. Si bien la firma de un term sheet no permite exigir jurídicamente la celebración del contrato proyectado, las partes deben colaborar de buena fe hacia su conclusión, asegurarse de que la otra parte no sufra ningún perjuicio y proporcionar siempre información veraz. En particular, las negociaciones no pueden romperse de forma injustificada. En caso de incumplimiento, la parte perjudicada puede reclamar contra la otra en virtud de las reglas de la responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo.

¿Qué extensión debería tener un term sheet?

Las partes desean muchas veces que la elaboración del term sheet no les lleve demasiado tiempo, ya que de todos modos a este documento le seguirá el contrato en sí, en el que se regularán de nuevo todas las cuestiones previstas en aquél.

Ahora bien, un term sheet será tanto más útil cuanto mayor detalle contenga, es decir, si se describen en él de forma concreta las finalidades comunes de las partes y el marco de la transacción proyectada. De este modo se consigue evitar que los negociadores discrepen posteriormente sobre las principales cuestiones financieras y económicas de la operación, o dicho de otro modo, que pretendan discutir de nuevo la transacción en su conjunto. Adicionalmente, hay que tener en cuenta que un term sheet puede tener eficacia vinculante, ya sea directa o indirectamente, lo que aconseja prestar buena atención a su redacción.

No existe una única respuesta correcta a la cuestión de si un term sheet debe ser breve y conciso o más detallado, sino que ello dependerá de las circunstancias y de los intereses de las partes en cada caso.

Conclusión y consejos del Lozano Schindhelm

Un term sheet es, en resumen, el fundamento en el que se basará el contenido y la estructura de un contrato todavía no celebrado. No es obligatorio redactar un term sheet, pero en la práctica se ha demostrado su utilidad, especialmente en largos y complejos procesos de compraventa de empresa o de financiación empresarial, así como para la constitución de start-ups.

Llegados a este punto, conviene volver a destacar que el term sheet no sustituye al verdadero contrato, pero que sí puede tener una cierta fuerza obligatoria. Por este motivo, su redacción debe ir precedida de un análisis racional y bien meditado de la transacción proyectada. Antes de firmar el term sheet, cada uno de los interesados debería tener claro qué puntos deberían tratarse en el documento, y por eso conviene que las partes cuenten con el asesoramiento de un abogado experto desde un primer momento.

Los especialistas de Lozano Schindhelm estarán encantados de asesorarle en la elaboración de un term sheet y en las posteriores fases de la operación. Póngase en contacto con nosotros directamente.

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