Know-how als Rückgrat des Franchisevertrags

Das Franchise-System ist eine der weltweit am Häufigsten genutzten Strategien, um ein Unternehmen zu erweitern. Unternehmen aller Größenordnungen entscheiden sich für diese Methode, um sich in nationale und ausländische Märkte zu integrieren. Dabei stützen sie sich auf bewährte Methoden, korrekte Schulungsprozesse und einen Vertrag, der alle Umstände berücksichtigt, die bei der Entwicklung der Geschäftsbeziehung zwischen Franchisegeber und Franchisenehmer auftreten können.

Das Know-how ist eines der tragenden Elemente des Franchisevertrags, und seine Weitergabe ist eine Grundvoraussetzung für sein Bestehen.

Das Verständnis dessen, was dieses Know-how ist, gestaltet sich jedoch mitunter äußerst kompliziert, eben weil es eine Vielzahl von Definitionen in der Doktrin, in der Rechtsprechung und in den Rechtsvorschriften gibt, die nicht eindeutig sind und den Begriff diffus machen.

Zur Festlegung des anzuwendenden Grundsatzes wenden wir uns an unsere Rechtsprechung. In diesem Zusammenhang definiert die jüngste Rechtsprechung des Obersten spanischen Gerichtshofs in seinem Urteil 254/2020 vom 4. Juni 2020 Know-how in Kurzform wie folgt:

"ein nicht patentiertes Know-how, das auf der Erfahrung des Franchisegebers beruht und von ihm überprüft wurde, das als Geschäftsgeheimnis geschützt werden kann, das wesentlich und identifizierbar ist, das einen Vermögenswert darstellt und als echter immaterieller Vermögenswert betrachtet werden kann, der Gegenstand eines Rechtsgeschäfts sein kann".

Dieses Urteil ist besonders interessant, weil es ein altes Urteil, Nr. 754/2005, vom 21. Oktober aufgreift, in dem eine erste Entwicklung des Konzepts dargelegt wurde:

"Die Doktrin verdeutlicht die Entwicklung ihres Anwendungsbereichs [des Know-how's], der sich zunächst auf "Betriebsgeheimnisse" beschränkte und später auf "Geschäftsgeheimnisse" ausgedehnt wurde, d.h. er wurde mit geheimen Kenntnissen identifiziert, die sich eindeutig auf den industriellen oder kommerziellen Bereich beziehen, einschließlich der organisatorischen Aspekte des Unternehmens, -Geschäftsgeheimnis-. Außerdem wird die Tendenz zu einem allgemeineren Begriff hervorgehoben, der das Know-how mit der Erfahrung verbindet, d. h. mit empirischen Kenntnissen (schrittweise Aneignung, Ergebnis der Erfahrung bei der Ausübung einer industriellen oder kommerziellen Tätigkeit oder Ergebnis einer Forschungs- und Versuchstätigkeit), mit der Qualifikation des Spezialisten und mit einem geringeren Grad an Vertraulichkeit".

Darüber hinaus wurden in diesem Urteil von 2005 die charakteristischen Merkmale hervorgehoben:

"Geheimhaltung, zu verstehen als schwierige Zugänglichkeit (sie ist nicht allgemein bekannt oder leicht zugänglich, so dass ein Teil ihres Wertes in dem zeitweiligen Vorteil liegt, den ihre Weitergabe dem Franchisenehmer oder Lizenznehmer verschafft), und allgemeine oder globale Bewertung, d. h. nicht in Bezug auf die einzelnen Elemente, sondern artikuliert; Substanzialität, zu verstehen als Nutzen (Wettbewerbsvorteil); angemessene Identifizierung und patrimonialer Wert (obwohl er in Wirklichkeit in den Nutzen eingebettet ist)".

Diese charakteristische Leistung muss zu Beginn der Laufzeit des Franchisevertrags erbracht werden, und wenn sie einmal erbracht ist (normalerweise mit Hilfe eines Benutzerhandbuchs), ist es nicht notwendig, sie zu wiederholen, vor allem, weil der Wissenstransfer mit der ersten Erbringung befriedigt ist, ungeachtet anderer ergänzender Dienstleistungen wie technische und kommerzielle Unterstützung bei der Umsetzung.

In diesem Fall handelt es sich um eine Einzeldienstleistung, die mit dem Eintrittsgeld als ausreichend vergütet gilt, da zwischen den beiden Dienstleistungen Gegenseitigkeit besteht. Im Rahmen des Franchisevertrags koexistiert dies jedoch mit anderen aufeinanderfolgenden Dienstleistungen (z. B. Übertragung des Rechts zur Nutzung der Marke oder kaufmännische und technische Unterstützung), die allesamt eigene Dienstleistungen des Franchisegebers darstellen und nicht voneinander getrennt werden können, ohne den Vertragszweck zu beeinträchtigen.

Bei der rechtlichen und strategischen Analyse der Expansionsmöglichkeiten eines Unternehmens durch das Franchisesystem ist alles Gesehene von besonderer Bedeutung für die Feststellung des Vorhandenseins eines Know-hows, das einen materiellen Vermögenswert haben kann und daher veräußerbar ist.

Das Know-how muss solide sein und die entsprechenden Übertragungstechniken sowie einen angemessenen Schulungsprozess beinhalten. All dies muss auch durch die notwendigen Vertraulichkeits- und Wettbewerbsverbotsklauseln geschützt werden.

Zum Schutz des genannten Know-hows ist es daher unerlässlich, dass alle Personen, die Zugang zu diesem Wissen haben, verpflichtet werden, es nicht an Dritte weiterzugeben. Dies wird mit Hilfe von Vertraulichkeitsvereinbarungen oder -klauseln erreicht. Darüber hinaus müssen sie verpflichtet werden, das erworbene Know-how nicht für eine gewerbliche Tätigkeit zu nutzen, die mit der des Geheimnisinhabers konkurriert.

Die genaue Definition des Know-hows und die vertragliche Ausgestaltung des Know-hows müssen für den Erfolg des Franchisevertrages auf den Millimeter genau sein.